案例：2014年8月29日，袁某某駕駛深Q22Kxx83號汽車由深圳往廣州方向行駛至某高速公路出城方向（福民路段）46km+913m處（施工控制單道雙通路段，限速30km/h），因故停于對向車道內（廣州至深圳方向）檢修車輛，耿某某駕駛廣XX23246（廣XX0520掛）號重型半掛牽引車由廣州往深圳方向行駛到此處，在避讓停駛的深Q22Kxx83號汽車時進入對向車道行駛，與對向由劉某甲駕駛的川K6C162號貨車相撞，造成川K6C162號貨車駕駛人劉某甲死亡、乘車人陳某某受傷、車輛受損的重大交通事故。2014年10月15日，深圳市交通行政執法總隊高速公路第一支隊一大隊作出了道路交通事故認定書，認定耿某某承擔事故主要責任、劉某甲承擔事故次要責任、袁某某承擔事故次要責任、陳某某無責任。
 

　　事故發生后，劉某甲的父母唐某某、劉某乙向深圳市永川區人民法院申請訴前財產保全，要求對耿某某的廣XX23246（廣XX0520掛）號貨車予以查封。福田法院查封該貨車后劉某乙、唐某某即向該院提起訴訟，要求信達財產保險股份有限公司內江中心支公司、耿某某、中國人民財產保險股份有限公司大姚支公司、袁某某、天安財產保險股份有限公司恩施中心支公司賠償各項經濟損失達936 696元。福田法院審理后判決由三保險公司各自賠償劉某乙、唐某某經濟損失共計687 703.40元，耿某某未承擔賠償責任。2015年8月27日，福田法院解除了對廣XX23246（廣XX0520掛）號貨車的查封。后耿某某以唐某某、劉某乙申請保全錯誤為由提起損害賠償之訴，要求唐某某、劉某乙賠償其損失40 000余元。
 

　　裁判要旨

　　申請人依據法律事實和證據提起的財產保全申請，不能僅以最后判決結果未支持或完全支持申請人的訴求為由認定存在錯誤。財產保全錯誤損害屬于一般的民事侵權行為，適用過錯責任歸責。
 

　　裁判

　　富民路律師認為，劉某乙、唐某某因其子在交通事故中死亡，申請對交通事故主要責任人耿某某的財產予以保全，系依法行使訴訟權利，不能僅以法院生效判決所支持的具體金額少于訴請金額及未判決由耿某某個人承擔給付責任為由，認定劉某乙、唐某某申請保全存在錯誤，故判決駁回耿某某的訴訟請求。一審宣判后，耿某某不服提起上訴，二審法院駁回上訴，維持原判。
 

　　評析

　　1.訴前財產保全錯誤的歸責應適用過錯責任原則?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第105條規定：申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。而《侵權責任法》第5條規定：其他法律對侵權責任另有規定的，依照其規定。據此，有觀點認為民事訴訟法105條系特別規定，且申請有錯誤是一種客觀事實判斷，即申請沒有得到法律的支持或者裁判文書未確認或完全確認申請人的訴求，那么申請行為就存在錯誤，申請人應當對被申請人因保全所遭受的損失承擔賠償責任。對此，筆者不敢茍同。我國《侵權責任法》第1至3章為總則性規定，明確揭示民事侵權的歸責原則以過錯責任為主，無過錯責任為例外；第4至11章為分則性規定，是對具體侵權行為責任的類型化規定。侵權責任法總則的規定應完全適用于民事侵權行為裁判中，除非侵權責任法分則或侵權特別法對具體侵權行為的歸責作出其他規定。而民事訴訟法105條雖是法律特別規定，但并不屬于特殊侵權行為歸責方法的具體規定，其適用的歸責原則亦應涵攝于侵權責任法的一般歸責原則之中，即過錯責任。且民事訴訟法第107條第2款規定，“申請人敗訴的，應當賠償被申請人因先予執行遭受的財產損失”，此規定明顯不同于民事訴訟法105條，可以看出“申請有錯誤”中必然包含有過錯的要件。
 

　　2.申請人過錯的認定應結合主客觀兩方面綜合進行。主觀方面申請人不存在故意或者重大過失侵害被申請人的合法權益，客觀方面申請人盡到了一般普通人的合理注意義務。具體而言，即申請保全系基于現有的法律事實和證據提起，保全的金額未明顯超過合理的范圍，這樣即使法院判決的最終結果沒有支持或僅部分支持其訴訟請求，也不能認定財產保全申請存在錯誤。就本案而言，唐某某、劉某乙作為普通公民，在其子劉某甲因交通事故死亡而申請對耿某某名下的貨車進行查封保全，是基于耿某某在事故中負主要責任而提起的，且保全的對象亦是與交通事故有所關聯的肇事車輛，其二人已經盡到了一般人的合理注意義務。劉某乙、唐某某在獲得實際賠償前未同意耿某某解除查封或變更保全措施的要求，也屬于維護自身正當權利，不能認定為存在錯誤。
 

　　3. 被申請人對申請人依法提起的保全承擔過錯舉證責任。民事訴訟中的一般舉證規則為“誰主張誰舉證”，只有少數法律有特別規定的才適用舉證責任的倒置，如專利侵權、環境污染侵權等。而法律對于財產保全錯誤侵權的舉證責任并沒有作出特殊的規定，故也應適用一般的舉證責任規則。對于申請人依據基礎法律事實和證據提起的保全申請，系申請人依法行使訴訟權利的表現，當被申請人主張保全錯誤侵害其合法權益的，要對侵權事實、損害后果、侵權行為與損害后果之間的因果關系及申請人過錯進行舉證證明，而不能僅僅以申請人的訴求未得到最后判決支持或部分支持的客觀事實為由主張損害賠償。  深圳律師事務所