公司登記的法定代表人與新選任的法定代表人不一致的情況下，應(yīng)認(rèn)定新選任的法定代表人有權(quán)代表公司參加訴訟。未經(jīng)工商企業(yè)管理相關(guān)部門進(jìn)行登記，法定代表人的變更是否可以產(chǎn)生效力？這一爭(zhēng)議處理問(wèn)題，隨著《民事訴訟法解釋》的頒布，在很大影響程度上得到了自己解決。深圳律師事務(wù)所為您解答一下相關(guān)的問(wèn)題。

　　法院認(rèn)為: 第二，關(guān)于陳華榮能否代表匯盈公司提起訴訟。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于實(shí)施人民中華民國(guó)民事訴訟法的解釋》第五十條第二款的規(guī)定，法定代表人已經(jīng)變更，但未完成登記，變更的法定代表人要求代表法人參加訴訟的，人民法院可以允許。

　　法院認(rèn)為，公司法尊重公司的自主權(quán)，公司的內(nèi)部法律關(guān)系原則上由公司自主權(quán)機(jī)制管理，司法機(jī)構(gòu)原則上不參與公司的內(nèi)部事務(wù)。吳氏漆器公司股東大會(huì)決定免去吳執(zhí)行董事職務(wù)，選舉吳為新執(zhí)行董事。根據(jù)吳氏漆器公司的章程，執(zhí)行董事是公司的法定代表人。因此，吳依法成為吳漆器公司的新法定代表人。名義法定代表人與實(shí)體法定代表人發(fā)生沖突的，實(shí)體法定代表人為公司的訴訟代表人。

　　當(dāng)公司的法定代表人及控股股東非法持有公司證明書時(shí)，公司不能就訴訟作出任何有效的解決方案，而公司的監(jiān)事會(huì)（美國(guó)中西部及東部各州）(監(jiān)事)及股東有權(quán)提出訴訟。

　　公司監(jiān)事會(huì)(監(jiān)事)和股東提起訴訟的依據(jù)是《公司法》第一百五十一條的規(guī)定。董事、高級(jí)管理人員損害公司利益的，監(jiān)事會(huì)(監(jiān)事)可以代表公司直接提起訴訟；監(jiān)事會(huì)(監(jiān)事)拒絕提起訴訟的，股東可以代表股東提起訴訟。但也有人認(rèn)為上述規(guī)定不適用于公司執(zhí)照返還訴訟，公司執(zhí)照返還糾紛不同于損害公司利益的責(zé)任糾紛。但筆者認(rèn)為，在公司陷入僵局的情況下，可以嘗試上述路徑作為最后的救濟(jì)手段。

　　法院認(rèn)為:首先，陳才亞作為公司大股東、公司監(jiān)事，以股東身份就董事違反法律、行政法規(guī)或公司章程的行為直接向法院提起訴訟，是合格的訴訟主體。

　　如果被告否認(rèn)持有公司證書，如果被告不是公司章程和規(guī)則的持有人，如果原告不是根據(jù)公司的經(jīng)營(yíng)實(shí)踐可以推斷出的法定代表、高級(jí)經(jīng)理等特殊職位的持有人，原告將承擔(dān)不能提供證據(jù)的不利后果。

　　法院可以認(rèn)為：本案中，中鋰公司雖主張通過(guò)公司財(cái)務(wù)印章、證照等材料在泮娟娟、周志超、周義平處，由泮娟娟、周志超、周義平保管成本控制，但其提供的證據(jù)僅能充分證明泮娟娟于2018年5月28日確認(rèn)已收到鼎能公司進(jìn)行郵寄的中鋰公司企業(yè)公章。

　　中鋰公司管理內(nèi)部環(huán)境發(fā)生存在爭(zhēng)議解決糾紛，未能得到有效研究證明泮娟娟、周志超、周義平實(shí)際需要保管、控制以及印章證照材料的事實(shí)，因此，一審人民法院以證據(jù)意識(shí)不足問(wèn)題為由，駁回中鋰公司的訴訟服務(wù)請(qǐng)求并無(wú)不當(dāng)，應(yīng)予以維持。

　　法院認(rèn)為:本案中，貴公司要求取得的貴公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照屬于特殊事物。據(jù)查明的事實(shí)，陳松青早在2014年5月6日就領(lǐng)取了貴公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。陳松青既不是貴公司的股東，也不是經(jīng)理，貴公司也沒(méi)有提供有效文件證明陳松青在領(lǐng)取貴公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照后擁有和使用該營(yíng)業(yè)執(zhí)照的事實(shí)。因此，陳松青稱其已將貴司營(yíng)業(yè)執(zhí)照歸還給我司的可能性很大，貴司提供的證據(jù)不足以證實(shí)貴司營(yíng)業(yè)執(zhí)照現(xiàn)由陳松青持有。

　　法院認(rèn)為，顧原系東旺公司總經(jīng)理，全面負(fù)責(zé)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作。與公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的所有公司財(cái)產(chǎn)，如執(zhí)照、經(jīng)營(yíng)資料、會(huì)計(jì)賬簿等。，都在他的控制之下，或者由他安排的工作人員專門保管?，F(xiàn)其已不再擔(dān)任公司總經(jīng)理，應(yīng)移交給公司，但其未提供充分證據(jù)證明其移交了與公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的公司財(cái)產(chǎn)，或提出要求。

　　律師建議：

　　1、公司在日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)展過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)通過(guò)建立一個(gè)公司具有重要證照、印鑒等材料簽收制度，指派專人負(fù)責(zé)企業(yè)管理簽收登記情況，簽收憑證存根，以防舉證不能實(shí)現(xiàn)公司證照的占有市場(chǎng)情況。

　　2、公司可能在其規(guī)章中指明有關(guān)證書和印章的保管人，如果在歸還公司證書方面發(fā)生爭(zhēng)議，并且在沒(méi)有其他相反證據(jù)的情況下，法院可能會(huì)發(fā)現(xiàn)保管人按照規(guī)章控制有關(guān)證書和印章。

　　3、作為原告，如果公司印章缺失，注冊(cè)法定代表人不配合簽字，如果公司選擇重新選舉法定代表人或指定訴訟代表人或代理人，建議公司對(duì)決議進(jìn)行公證，以加強(qiáng)決議的證明效力，防止法院否定公司決議。

　　4、如果原告人選擇代表股東提出訴訟，他應(yīng)該注意預(yù)先通知程序，即以書面通知訴訟的監(jiān)事會(huì)（美國(guó)中西部及東部各州）(監(jiān)管人) ，并保存送達(dá)通知書的證據(jù)。如果監(jiān)事會(huì)（美國(guó)中西部及東部各州）(監(jiān)事)拒絕提起訴訟，原告可以代表股東提起訴訟。此外，原告還需要注意收集法定代表人，控股股東沒(méi)有正當(dāng)理由持有公司的證書證據(jù)。

　　5、在公司內(nèi)部糾紛案件中，原告應(yīng)當(dāng)在起訴開(kāi)始時(shí)向法院充分披露公司許可證、印章等已不能代表公司真實(shí)意愿的情況，并要求法院在收到公司許可證、印章等材料時(shí)，特別是各類申請(qǐng)材料時(shí)，應(yīng)當(dāng)與原告溝通確認(rèn)。

　　深圳律師事務(wù)所提醒大家，公司執(zhí)照在公司的日常經(jīng)營(yíng)中起著重要的作用，但訴訟程序往往冗長(zhǎng)復(fù)雜，執(zhí)行起來(lái)也比較困難，因此公司可能長(zhǎng)期處于不確定的風(fēng)險(xiǎn)之中。提起訴訟是無(wú)奈之舉，公司也需要注意通知自己的合伙人和交易對(duì)手，盡量避免因表見(jiàn)代理對(duì)公司造成不良影響。